高雄律師刑事法律專欄—就私人違法取得之證據，其證據能力應否予以排除，應權衡「抑制非法取證」與「抑制犯罪」二目的後決定之

2011-04-11
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臺灣高雄地方法院 裁判書 -- 刑事類

【裁判字號】 99,易,43
【裁判日期】 1000330
【裁判案由】 妨害婚姻
【裁判要旨】

按違法取得之證據，依取得來源分別，可分為公權力違法取得之證

據及私人違法取得之證據；就公權力違法取得之證據，其證據能力

之判斷，刑事訴訟法第158 之4 規定：「除法律另有規定外，實施

刑事訴訟程序之公務員因違背法定程序取得之證據，其有無證據能

力之認定，應審酌人權保障及公共利益之均衡維護」；然就私人違

法取證是否應予排除，併其排除範圍、排除強度為何，尚未見立法

者將其意旨行諸法文；故就私人違法取得之證據，其證據能力應否

予以排除，應權衡「抑制非法取證」與「抑制犯罪」二目的後決定

之；關於「抑制非法取證」之目的考量方面，在私人以不法方式取

得證據之情形，因為調查、蒐集證據之私人，所有之武器與被告相

同，均未擁有與國家偵查機關等同之強制處分權，況即使允許該等

證據進入法院，也不能解免該不法蒐證之私人所應負擔之刑事責任

或其他責任；故除非該私人以不法方式取得證據係基於「偵查機關

之助手」之地位（例如，受偵查機關之託，以不法方式取證以避免

偵查機關自行以不法方式取證會遭排除）或其他相類之情形外，私

人以不法方式取得證據，從抑制非法取證之觀點係為規範偵查機關

之不法行為觀察，既與抑制違法偵查之目的無涉，是私人以不法方

式所取得之證據，當有證據能力；又被告所涉犯刑法第239 條後段

之相姦罪，係牽涉性行為之犯罪，此種犯罪本即具有極高之隱密性

，原本不易取得直接之證據，況實體法就私人違法取得證據之行為

，所施以之刑罰制裁強度（私人違法取得證據，可能觸犯之罪名舉

其要者如刑法第30 4條強制罪、第306 條之侵入住宅罪、第315

條之1妨害秘密罪或通信保障及監察法第24條第1 項、同法第25

條之罪）遠較欲證明之目的犯罪即刑法第239 條之通姦、相姦罪相

當或更為嚴厲；故斟酌上情，縱認告訴人錄製上揭其與被告之交談

內容有違法律保障個人隱私權利之意旨，惟揆諸上揭說明，並衡諸

告訴人之取證過程並無關乎公權力之行使，本院乃認告訴人未經被

告同意而錄取之上揭錄音光碟內容，有證據能力。

 

                                                                                   
 
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